國美戰爭：中國企業風險管理警示錄

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國美戰爭雖然沒有落下帷幕，但是卻已經成就了一個完整版本的中國企業法律風險管理案例。對于大多數中國企業而言，國美戰爭誰勝誰負已經變得不十分重要了，而從國美戰爭中汲取更多的風險管理教訓，防止自身企業發生法律風險，可能才是最為重要的。基于此，《華夏時報》記者專訪了著名企業法律風險管理專家，北京市智維律師事務所首席合伙人，北京市律師協會企業法律風險管理專業委員會主任陳曉峰先生，希望能夠詮釋國美戰爭給中國企業帶來的風險警示。 所有權與經營權分離，是現代企業的重要標志之一。國美戰爭或將對中國企業現代化進程產生消極的影響。 《華夏時報》：您如何看待國美戰爭的影響？ 陳曉峰：國美戰爭應該會給中國企業現代化的進程帶來一定的消極影響。所有權和經營權的分離，是現代企業的重要標志之一，而二權的分離，需要建立完整的公司治理結構，其中，董事會又是最為重要的核心環節之一。 國美戰爭中，中國企業家無疑看到公司治理中董事會妖魔化的一面，而可能會忽略公司治理積極的一面。因為大家擔心類似國美戰爭的事件有一天會同樣發生在自己的企業上。 同時，國美戰爭事件可能會讓企業家們認為中國職業經理人依然不成熟，甚至存有道德缺陷，如此，必然影響職業經理人群體的快速形成，這又反過來影響中國企業管理現代化的進程。 《華夏時報》：這一點可能也是很多人起初沒有想到的。從您研究的角度來看，有沒有積極方面的影響？ 陳曉峰：任何事情都具有雙面性。國美戰爭，其實就是國美電器法律風險的全面爆發，其原因是法律風險管理不到位所致。當然，國美戰爭也讓中國企業家看到現代公司治理中所客觀存在的諸多法律風險，如果中國企業家能夠認識到這一點，并注重對自身企業法律風險進行盡早的識別、防范和管理，從而避免相應的法律風險發生，那就是積極的一面了。 《華夏時報》：上述影響無疑是沉重的，從法律風險管理的角度，您想對中國的企業家說點什么？ 陳曉峰：法律風險是客觀存在，不可回避的，唯一的途徑是對法律風險進行正確的識別、評估、防范和管理，而不能因噎廢食。 國美戰爭其實是國美法律風險集中爆發的體現，而這種風險具有一定的普遍性，因為中國很多企業都存在相應的公司治理法律風險，只不過爆發程度和形式不一樣罷了。 《華夏時報》：據了解，您所在的律師機構對國美電器法律風險進行了一定的研究，能給我們具體談談嗎？ 陳曉峰：由于國美電器注冊地和上市地均屬于英美法系，加之資料有限，我們也只是做了一些初步性的研究，主要存在以下幾個方面的法律風險： 第一，是刑事法律風險。如黃光裕因為犯單位行賄罪、非法經營罪、內幕交易罪被判處有期徒刑14年，黃光裕妻子杜鵑被法院判處有期徒刑3年。公司及高管刑事法律風險，是最為嚴重的法律風險之一，無論給公司還是高管本人，都會造成巨大傷害。國美電器及黃光裕本人遭遇上述刑事法律風險，不僅影響了國美電器業績與聲譽，更嚴重影響了作為上市公司的國美電器的良性發展。同時，也正是因為黃光裕刑事法律風險的爆發，導致了目前國美戰爭的發生。 第二，國美電器與北京國美同業競爭法律風險。雖然，國美電器上市之初，為避免同業競爭，北京國美將非上市門店交由國美電器托管，但是依然無法脫離同業競爭的干系，并且隨著非上市門店的不斷擴大，競爭也日益加劇。并由此導致黃光裕家族提出若2010年9月28日特別股東大會上動議未全部獲得通過，北京國美將終止國美電器對非上市門店的委托經營授權。這一點，也應該被視為同業競爭的法律風險即將爆發。 第三，董事會授權不明確的法律風險。最近幾年，國美電器股東大會一直授予董事會一般授權。但是由于國美電器大股東黃光裕的特殊處境，以及國美電器有限的股權結構，這樣的一份授權蘊含巨大的法律風險，目前該法律風險已經爆發。 第四，股權激勵計劃懸而未決引發的法律風險。股權激勵制度是現代企業人才激勵體系中不可或缺的重要環節，建立股權激勵機制是企業應對人才競爭的迫切需要。國美電器曾于2005年4月15日的臨時股東大會上通過了國美電器股票期權計劃的決議，但是一直遲遲沒有實施，這給公司高層的穩定性帶來致命的風險，該風險也已經爆發。 第五，董事選聘程序及責任不明確的法律風險。公司董事會作為公司經營的重要組成部分，其成員應該最大程度反映股東的意志，并通過反映股東的意志來代表股東的利益。顯然，國美電器大多數董事已經不能代表股東的利益，這樣的董事會也就不受股東控制。這些，都應該歸結為董事選聘程序及責任不明確造成的法律風險。 第六，獨立董事監督作用缺失的法律風險。回顧國美電器事件中，無論是國美電器行為、黃光裕個人行為、陳曉與貝恩公司協議、陳曉之股權激勵計劃實施，以及當前雙方的隔空指責等等，都缺乏應該承擔監督職責的獨立董事的聲音。獨立董事監督職能的缺失，將會導致董事會變成脫韁的野馬，會破壞股東大會與董事會間的平衡關系，最終導致公司內部治理的混亂。

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